本文(wén)轉自：中(zhōng)國(guó)汽車(chē)流通協會

導語：自4月9日“西安(ān)女車(chē)主維權事件”發生以來，中(zhōng)國(guó)汽車(chē)流通協會第一時間向相關經銷商(shāng)了解情況，參加有(yǒu)關部委召集的專題會議，積極配合政府對事件進行調查了解、提供情況彙報。中(zhōng)國(guó)汽車(chē)流通協會堅持以事實為(wèi)基礎、以法律為(wèi)準繩，不應因個别不負責任的輿論導向而引發對汽車(chē)經銷行業整體(tǐ)發展貢獻的否定。我會一直以來并将繼續加強行業自律與誠信建設，通過對事件的客觀分(fēn)析和理(lǐ)性總結，引領會員企業以此為(wèi)鑒，進一步樹立合法合規經營意識、提升服務(wù)品質(zhì)，保護消費者合法權益，努力構建和諧良好的汽車(chē)消費秩序。

“汽車(chē)經銷商(shāng)收取服務(wù)費”的專題研究之一：

依法合規、誠信經營，是根本之道！

中(zhōng)國(guó)汽車(chē)流通協會專家委員會專家律師 武峰

近期因“西安(ān)女車(chē)主維權事件”引發了一系列關于汽車(chē)行業的社會讨論，其中(zhōng)不乏一些質(zhì)疑的聲音，尤其是“汽車(chē)經銷商(shāng)收取服務(wù)費”一時間成為(wèi)衆矢之的。衆所周知，探讨、分(fēn)析、解決一個社會問題，應當秉承理(lǐ)性、客觀，對社會公(gōng)衆的有(yǒu)些疑問，置之不理(lǐ)、無動于衷既無助于問題的解決，相反還會加劇誤解和分(fēn)歧，但因噎廢食、“在倒掉洗澡水的同時也把澡盆裏的孩子一塊倒掉”的這種對“經銷商(shāng)收取服務(wù)費”不分(fēn)青紅皂白、是非曲直就一棍子打死的方式也肯定不足取。理(lǐ)應從加強行業自律、規範行業發展的角度，對“汽車(chē)經銷商(shāng)收取服務(wù)費”這一課題，根據行業實際狀況并結合國(guó)家法律法規，展開一系列的深度挖掘研究，與政府部門、汽車(chē)行業經營者、社會公(gōng)衆等各方主體(tǐ)共同展開探讨分(fēn)享。

第一部分(fēn) “汽車(chē)經銷商(shāng)收取服務(wù)費”這一命題的宏觀闡述

一、從馬克思主義經濟學(xué)角度來講，汽車(chē)經銷商(shāng)提供服務(wù)屬于馬克思經濟學(xué)中(zhōng)“社會分(fēn)工(gōng)”的典型表現形式，也是社會經濟發展的内在需求，我國(guó)汽車(chē)産(chǎn)業近些年來的迅猛發展也充分(fēn)佐證了這一點。

首先，馬克思在《資本論》（第1卷 人民(mín)出版社1975年 第56頁(yè)）中(zhōng)深刻指出：“在産(chǎn)品普遍采取商(shāng)品形式的社會裏，也就是在商(shāng)品生産(chǎn)者的社會裏，作(zuò)為(wèi)獨立生産(chǎn)者的私事而各自獨立進行的各種有(yǒu)用(yòng)勞動的這種質(zhì)的區(qū)别，發展成一個多(duō)支的體(tǐ)系，發展成社會分(fēn)工(gōng)”，“社會分(fēn)工(gōng)”是一條貫穿整個馬克思主義經濟理(lǐ)論體(tǐ)系的主線(xiàn)。具(jù)體(tǐ)到該課題中(zhōng)，汽車(chē)經銷商(shāng)在經營過程中(zhōng)，向消費者、金融機構等相關市場主體(tǐ)提供服務(wù)，是現代化社會分(fēn)工(gōng)的一種典型表現形式，因此，該服務(wù)是具(jù)有(yǒu)深層次政治經濟學(xué)基礎支撐的客觀存在和正當體(tǐ)現，也是社會經濟發展的内在需求。

其次，從對GDP貢獻率、解決就業、稅收等各個方面進行分(fēn)析，汽車(chē)産(chǎn)業是國(guó)民(mín)經濟的支柱性行業，正如習近平總書記2014年在視察上海汽車(chē)集團技(jì )術中(zhōng)心時指出的那樣：“汽車(chē)行業是市場很(hěn)大、技(jì )術含量和管理(lǐ)精(jīng)細化程度很(hěn)高的行業。”據統計，2018年全國(guó)汽車(chē)4S店(diàn)2.9萬家，從業人員近300萬人，經銷商(shāng)集團實現稅收貢獻300億元。可(kě)以說汽車(chē)經銷商(shāng)為(wèi)促進經濟發展、服務(wù)社會大衆、解決勞動力就業做出了突出貢獻，這一點也充分(fēn)佐證了汽車(chē)經銷商(shāng)提供服務(wù)這一“社會分(fēn)工(gōng)”的必要性和重要性。

二、從國(guó)家經濟政策導向和汽車(chē)産(chǎn)業自身發展的角度來講，汽車(chē)經銷商(shāng)依法提供包括：車(chē)輛保險兼業服務(wù)、協助消費者辦(bàn)理(lǐ)按揭貸款、代為(wèi)辦(bàn)理(lǐ)車(chē)輛挂牌等服務(wù)，既順應國(guó)家經濟政策導向，也是汽車(chē)行業服務(wù)升級、為(wèi)消費者提供便捷服務(wù)的内在需求。

首先，汽車(chē)消費是我國(guó)廣大人民(mín)群衆除房産(chǎn)外的第一大消費品，汽車(chē)消費得以滿足是改善民(mín)生的重要内容。李克強總理(lǐ)在2019年政府工(gōng)作(zuò)報告中(zhōng)強調指出“要更好的保障和改善民(mín)生”、“促進形成強大的國(guó)内消費市場，持續釋放内需潛力”。2019年1月，國(guó)家發改委、工(gōng)信部、财政部等十部委聯合發布了《進一步優化供給推動消費平穩增長(cháng) 促進形成強大國(guó)内市場的實施方案》，提出要“多(duō)措并舉促進汽車(chē)消費、更好滿足居民(mín)出行需要”。汽車(chē)經銷商(shāng)在充分(fēn)保障消費者知情權、自主選擇權、公(gōng)平交易權的基礎上，與消費者就經銷商(shāng)提供服務(wù)的項目、内容、價格等事宜，協商(shāng)一緻、達成合意，依法為(wèi)消費者提供“協助辦(bàn)理(lǐ)貸款服務(wù)”（包括：提供金融産(chǎn)品介紹、貸款受理(lǐ)、申請材料收集初審、提報歸檔、見證簽約、辦(bàn)理(lǐ)抵押、還款賬戶變更等一系列相關服務(wù)）、代辦(bàn)車(chē)輛挂牌服務(wù)以及為(wèi)保險機構提供保險兼業代理(lǐ)服務(wù)、為(wèi)銀行或汽車(chē)金融公(gōng)司提供居間服務(wù)等完全順應國(guó)家經濟政策導向。

其次，據中(zhōng)國(guó)汽車(chē)流通協會統計數據顯示，以4S店(diàn)為(wèi)主體(tǐ)的汽車(chē)經銷商(shāng)，主要收入來源包括：新(xīn)車(chē)銷售、售後維保、汽車(chē)金融等幾個方面。其中(zhōng)新(xīn)車(chē)銷售貢獻了主要的收入，但占比逐年下降；汽車(chē)金融服務(wù)業務(wù)近年來快速發展，占比逐年提升。很(hěn)明顯，這也是汽車(chē)經銷商(shāng)服務(wù)升級，以及消費者對快捷便利服務(wù)期許的内在需求。

第二部分(fēn) 汽車(chē)經銷商(shāng)收取服務(wù)費應當做到依法合規、誠信經營

在行業實務(wù)中(zhōng)，汽車(chē)經銷商(shāng)向消費者、金融機構提供的服務(wù)，從法律性質(zhì)上，一般可(kě)劃分(fēn)為(wèi)兩大基本類型：需要獲得專門法定資質(zhì)許可(kě)的和不需要獲得專門法定資質(zhì)許可(kě)的。對這兩大類服務(wù)，如何做到具(jù)備合法性，現分(fēn)述如下：

第一類：需要獲得專門法定資質(zhì)許可(kě)的服務(wù)，比如：經銷商(shāng)為(wèi)保險公(gōng)司提供保險兼業代理(lǐ)服務(wù)，向保險公(gōng)司收取服務(wù)費（保險傭金），必須要獲得保險監管部門核準頒發的《保險兼業代理(lǐ)許可(kě)證》。

根據《保險法》第119條“保險代理(lǐ)機構、保險經紀人應當具(jù)備國(guó)務(wù)院保險監督管理(lǐ)機構規定的條件，取得保險監督管理(lǐ)機構頒發的經營保險代理(lǐ)業務(wù)許可(kě)證、保險經紀業務(wù)許可(kě)證。”，第130條“保險傭金隻限于向保險代理(lǐ)人、保險經紀人支付，不得向其他(tā)人支付。”，《保險兼業代理(lǐ)管理(lǐ)暫行辦(bàn)法》第8條：“中(zhōng)國(guó)保監會對經核準取得保險兼業代理(lǐ)資格的單位頒發《保險兼業代理(lǐ)許可(kě)證》”等法律規定，經銷商(shāng)如向保險公(gōng)司提供保險代理(lǐ)服務(wù)、收取傭金，則必須要獲得《保險兼業代理(lǐ)業務(wù)許可(kě)證》。

第二類：不需要獲得專門法定資質(zhì)許可(kě)的服務(wù)，比如為(wèi)消費者提供的“協助辦(bàn)理(lǐ)貸款服務(wù)”、“代辦(bàn)車(chē)輛挂牌服務(wù)”（上述兩類服務(wù)均具(jù)有(yǒu)勞務(wù)服務(wù)的性質(zhì)）以及為(wèi)銀行或汽車(chē)金融公(gōng)司提供的“居間服務(wù)”。這類服務(wù)尚無法律要求具(jù)備法定資質(zhì)（“協助辦(bàn)理(lǐ)貸款服務(wù)”、“代辦(bàn)車(chē)輛挂牌服務(wù)”這類勞務(wù)服務(wù)自不必說，為(wèi)銀行或汽車(chē)金融公(gōng)司提供居間服務(wù)，無論是《商(shāng)業銀行法》還是《汽車(chē)金融公(gōng)司管理(lǐ)辦(bàn)法》均未規定提供此類居間服務(wù)需要具(jù)備專門的法定資質(zhì)）。

當今中(zhōng)國(guó)，依法治國(guó)的理(lǐ)念深入人心，正如李克強總理(lǐ)多(duō)次強調指出的，對市場主體(tǐ)應當“法無禁止即可(kě)為(wèi)”。因此，汽車(chē)經銷商(shāng)在沒有(yǒu)法律禁止且未規定專門法定資質(zhì)許可(kě)的情況下，完全可(kě)以向消費者提供上述服務(wù)，在平等自願、協商(shāng)一緻、等價有(yǒu)償的基礎上對上述服務(wù)收取合理(lǐ)勞動報酬。對于經銷商(shāng)在提供該類服務(wù)時，如何做到依法合規，根據行業實務(wù)和法律規定，建議如下：

1.從《消費者權益保護法》的角度來講，經銷商(shāng)在向消費者提供此類服務(wù)時，需要确保消費者的“知情權”、“自主選擇權”、“公(gōng)平交易權”（這是《消費者權益保護法》第8條—第10條分(fēn)别規定的消費者應當享有(yǒu)的基本權利）獲得充分(fēn)保障。具(jù)體(tǐ)到行業實務(wù)中(zhōng)，就是需要向消費者明示提供服務(wù)的具(jù)體(tǐ)内容、種類、範圍、價格等信息，在消費者明确知情的基礎上，由消費者自主選擇而非強迫交易、捆綁銷售（比如：《汽車(chē)銷售管理(lǐ)辦(bàn)法》第14條第2款就明确規定“經銷商(shāng)銷售汽車(chē)時不得強制消費者購(gòu)買保險或者強制為(wèi)其提供代辦(bàn)車(chē)輛注冊登記等服務(wù)”），最終與消費者就提供此類服務(wù)達成合意。

2.從《合同法》的角度來講，經銷商(shāng)要确保與消費者在平等、自願、公(gōng)平的原則下，與消費者簽訂提供有(yǒu)關服務(wù)的合同，并按照誠實信用(yòng)原則履行合同義務(wù)（上述内容分(fēn)别規定在《合同法》第3條—第6條）。

3.從《價格法》和《汽車(chē)銷售管理(lǐ)辦(bàn)法》的角度來講，根據《價格法》第3條、第6條規定，經銷商(shāng)提供的上述服務(wù)的價格，不屬于“政府定價”或“政府指導價”範疇，屬于“市場調節價”，同時，根據《價格法》第13條“經營者不得在标價之外加價出售商(shāng)品，不得收取任何未予标明的費用(yòng)。”，《汽車(chē)銷售管理(lǐ)辦(bàn)法》第10條“經銷商(shāng)應當在經營場所以适當形式明示銷售汽車(chē)、配件及其他(tā)相關産(chǎn)品的價格和各項服務(wù)收費标準，不得在标價之外加價銷售或收取額外費用(yòng)。”等法律規定，經銷商(shāng)在提供上述服務(wù)過程中(zhōng)，應做到明碼标價，不得在明碼标價之外收取費用(yòng)。

4.從《稅收征收管理(lǐ)法》的角度來講，經銷商(shāng)向消費者提供上述服務(wù)過程中(zhōng)，應當依法入賬并開具(jù)發票（如确實因發票種類原因未給消費者開具(jù)發票，也要在增值稅申報表列為(wèi)無票收入，依法納稅，避免逃稅、漏稅的法律風險）。

5．值得一提的是，對于實務(wù)中(zhōng)質(zhì)疑經銷商(shāng)提供服務(wù)超出“經營範圍”的觀點，筆(bǐ)者認為(wèi)：從立法角度來看，《公(gōng)司登記管理(lǐ)條例》在2005年第一次修訂時，即将原第71條規定的“公(gōng)司超出核準登記的經營範圍從事經營活動的，由公(gōng)司登記機關責令改正……”予以删除，目前《公(gōng)司登記管理(lǐ)條例》僅在第69條規定了“變更經營範圍涉及法律、行政法規或者國(guó)務(wù)院決定規定須經批準的項目而未取得批準，擅自從事相關經營活動，情節嚴重的，吊銷營業執照”。由此可(kě)見，對于上述無需取得批準的經營事項即便超出經營範圍也不具(jù)有(yǒu)違法性。同時，從司法實務(wù)角度來看，根據《最高人民(mín)法院關于适用(yòng)<合同法>若幹問題的解釋（一）》第10條規定，“企業超越經營範圍訂立合同，人民(mín)法院不因此認定合同無效，但違反國(guó)家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。”，因上述 “協助消費者辦(bàn)理(lǐ)按揭貸款”、“代為(wèi)辦(bàn)理(lǐ)車(chē)輛挂牌”、“居間服務(wù)”等并不屬于“國(guó)家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營”的業務(wù)，因此即便經銷商(shāng)提供的上述服務(wù)超出其經營範圍，也不會導緻經銷商(shāng)與消費者、銀行或汽車(chē)金融公(gōng)司簽訂的合同無效。

綜上所述，汽車(chē)經銷商(shāng)在充分(fēn)保障消費者權益的基礎上，依法合規、誠信經營，向消費者提供等價有(yǒu)償的服務(wù)、收取費用(yòng)，不僅不為(wèi)國(guó)家法律所禁止，相反是合情、合理(lǐ)、合法的。

黨的十九大報告指出：“經過近40年的改革開放，中(zhōng)國(guó)特色社會主義進入新(xīn)時代，主要矛盾已經轉化為(wèi)人民(mín)日益增長(cháng)的美好生活需要和不平衡不充分(fēn)發展之間的矛盾。”具(jù)體(tǐ)到汽車(chē)消費領域，主要表現為(wèi)消費者對汽車(chē)美好生活的向往和現階段汽車(chē)消費服務(wù)的不平衡不充分(fēn)發展之間的矛盾，對于這一主要矛盾，唯有(yǒu)通過發展去解決。我們堅信：在政府部門、汽車(chē)行業、社會公(gōng)衆等各方主體(tǐ)的共同參與和努力下，中(zhōng)國(guó)汽車(chē)消費領域的明天一定會更好！